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耽美小说“天一案”中的罪与罚:量刑标准是否滞后?(2)书包

2019年01月05日 20:03来源:意彩手机版

  林欣怡的辩护重点,主要围绕在犯罪情节的认定上,一审法院认为,林欣怡明知“天一”的书籍涉及黄色内容,仍然接受其版面设计的委托工作,虽然获利只有3100元,但为“天一”之后的大量印制和出售起到不可或缺和非常重要的作用。

  对此,林欣怡的辩护律师柯研并不认同。

  “知道分好几个等级:明知、应该知道、或许知道,而林欣怡属于比较低的层级。”柯研说,林欣怡称知道“天一”在台湾也曾出过书,出版的内容在圈子里比较常见,未能建立很高的警觉性。

  此外,在林欣怡十几分钟即可完成的工作中,并没有去审阅书籍全文,更多的是复制粘贴和对封面的美化加工。柯研表示,“在制作过程中,林欣怡并非不可或缺的作用。”

  但公诉方在庭审现场也指出,对林欣怡的一审判决,认定她和“天一”系共同犯罪是没有问题的,且已经根据实际情况减轻了量刑情节,“不属于量刑极重。”

  二审结束后,辩护律师已向芜湖市检察院申请对林欣怡的羁押必要性审查。

  柯研向新京报记者表示,申请解除羁押主要是出于以下考虑:目前证据已经固定,不存在干扰作证,林欣怡系主观犯罪意愿较小的初犯,认罪认罚,不具有社会危险性。

  鉴定程序存瑕疵检方建议发回重审

  “天一”的辩护律师吴宗林,在二审庭审现场对侦查机关于获利金额的认定提出质疑。他指出,一审判决中,对于“天一”牟利15万元的金额,并不是刨除成本的利润计算,而是销售额,这将不利于“天一”的犯罪情节认定。

  而对于7000册的认定总数,吴宗林提到,案卷中侦查机关曾出具一份情况说明,提及“天一”的涉案书籍数量为4800余册,应以此为准。

  对此,公诉方认为上述意见不可采信。公诉方给出的理由是,7000册的认定总量来源不仅有“天一”本人的供述,还有导出的电子表格中筛选成功的含有涉案淫秽书籍的订单记录,有3764条,订单创建时间从2015年到2017年,共计4944册。除此之外,葛丽霞网店代售数量为1326册,以及在“天一”家中查货的书籍数量398册,总计约7000册。

  “这个数字是没有问题的,而不是辩护人说的仅有四千多册”,出庭的公诉人认为,“天一”的行为已经达到了情节特别严重的标准。

  本案中,何凯系“两罪并罚”。除了在未办理工商营业执照及印刷业经营许可证的情况下,通过网店非法承接印刷业务,除印制淫秽性书刊外,还非法印制《祝君好》《小团圆》等非法出版物至少一万册,获利至少24万元,何凯的小舅子杨小明非法获利约6万元。

  在牟利金额认定上,何凯的辩护律师同样提出异议。他说,24万元的获利,则是根据杨小明从店里分红的提成比例反推得出。

  何凯辩护律师认为这两个数字存在矛盾。如果以24万元为准,除以一万本,每本获利24元,这甚至会高于单本书的实际卖价。

  而对于何凯帮助天一代发货的行为,是否认定为贩卖,控辩双方也存在争议。

  何凯在帮助“天一”完成印刷后,根据“天一”提供的地址情况,将书包装好通过快递发出。检方观点认为,贩卖不仅仅是一种低价买入高价卖出的行为,也包括有偿转让,因此将何凯的行为认定为代售,认定罪名中的贩卖不存在问题。

  除了上述细节,几位辩护律师也都分别在一审及二审现场,提到了关于编号为(新出检全鉴子【2017】043号)鉴定书的合法性质疑。

  这份由国家新闻出版广电总局出版产品质量监督检测中心出具的鉴定书中,鉴定“天一”的《攻占》一书为淫秽出版物。但该鉴定书未有鉴定人员签字,相应的鉴定资质证书,未有送审人员、简要案情描述等必要内容,该鉴定书存在多处瑕疵。

  对于该点建议,公诉方称,经审查,本案涉案的相关书刊《攻占》一书的鉴定无鉴定人签字,未附鉴定人的鉴定资质,在程序上存在瑕疵;并恳请合议庭重点审查。

  公诉方最后提出,四位上诉人的罪名定性明确,但部分犯罪事实尚未查清,部分程序有瑕疵,建议二审法院将本案发回重审。

  争议中的罪与罚

  “天一案”一审判决结果出来后,对本案的讨论逐渐从耽美文化圈扩展至全网。

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